Согласно рекомендациям ФАТФ, оценка рисков - это один из ключевых элементов процесса реализации риск-ориентированного подхода в сфере противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма (ПОД/ФТ). ФАТФ рекомендует оценку риска легализации проводить на различных уровнях: межнациональном, национальном, региональном и на уровне отдельных субъектов экономики, при этом ее основополагающим принципом должно являться взаимодействие государственного и частного секторов [6].
К настоящему времени национальные оценки уровня риска легализации доходов, полученных преступным путем, были проведены в относительно небольшом числе стран. На государственном уровне данные риски оценивали при участии одного или нескольких специальных органов, в рамках научно-исследовательского проекта. В таблице 1 представим несколько стран с наиболее интересными, на наш взгляд, принципами проведения национальной оценки риска ОД/ФТ.
Таблица 1. Проведение национальной оценки угроз легализации доходов, полученных преступным путем
Страна |
Ответственный орган |
Содержание ежегодного отчета |
Доступность информации |
Австра-лия |
Совет по исследованиям в области криминологии |
Оценка угроз легализации доходов; определение усилий, необходимых для борьбы с ними |
Размещается на официальном сайте |
Велико-британия |
Агентство по борьбе с особо опасной организованной преступностью |
Оценка угроз, прогнозы развития криминогенной ситуации |
Для служебного пользования правоохранительных органов |
Испания |
Разведывательный центр по борьбе с организованной преступностью |
Разработка общей стратегии ПОД/ФТ, приведение статистических данных о схемах действия преступных группировок |
Доступен для отчитывающихся организаций |
Польша |
Генеральная инспекция финансовой информации |
Изучение и выявление новых методов совершения финансовых преступлений и уровня их сложности |
Не подлежит опубликованию |
Россия |
Росфин-мониторинг |
Статистические данные по итогам мероприятий по ПОД/ФТ за прошедший год; динамика показателей |
Размещается на официальном сайте |
Япония |
Национальное агентство полиции Японии |
Анализ существующих в стране проблем и недостатков в области ПОД/ФТ |
Поступает в заинтересованные организации |
Источник: составлено автором.
Таблица 2. Экономические показатели стран
|
ВВП на душу населения (2013 г.), долларов США |
Уровень безработицы, % |
Количество банковских представительств на 100 тыс. чел. |
Индекс восприятия коррупции[1] |
Индекс терроризма |
Австралия |
64 157 |
5,1 |
30 |
81 |
1,72 |
Великобритания |
39 049 |
7,8 |
41 |
76 |
4,51 |
Испания |
29 409 |
21,6 |
90 |
59 |
3,09 |
Польша |
13 334 |
9,6 |
33 |
60 |
0,01 |
Россия |
14 973 |
6,6 |
37 |
28 |
7,07 |
Япония |
39 321 |
4,5 |
34 |
74 |
0,06 |
Выбор представленных стран был обусловлен следующим. Австралия находится в двадцатке самых крупных национальных экономик по номинальному ВВП, являясь одной из крупнейших капиталистических экономических систем в мире. Великобритания осуществляет 10% мирового экспорта банковских, страховых, брокерских, консультативных услуг. Испания - одна из крупнейших стран – участниц ЕС, в настоящее время переживающая финансово-экономический кризис, который привёл к рекордному для страны уровню безработицы, ипотечному кризису и ряду политических скандалов. Польша, как относительно новый участник ЕС с устойчивым ростом экономики. Страна с одной из самых развитых экономик мира - Япония, основными отраслями которой являются банковское дело, страхование, недвижимость.
Первую попытку проведения национальной оценки угроз легализации доходов, полученных преступным путем, предприняла Австралия в 2004 году на основании отчета, подготовленного Советом по исследованиям в области криминологии. В этом научно-исследовательском отчете эксперты попробовали проанализировать новые виды информации, полученные за последнее десятилетие национальными и международными агентствами и организациями, ответственными за мониторинг деятельности по отмыванию денежных средств, определить ее масштаб в Австралии и финансовые потоки, перемещенные через данное государство. В указанном документе определялись составляющие деятельности по легализации денежных средств, их масштабы, уровень усилий, которые должны быть направлены на противодействие этим преступлениям, и основные направления борьбы с ними.
В отчете об оценке угроз в Великобритании, подготовленном Агентством по борьбе с особо опасной организованной преступностью, описаны и оценены угрозы, которые представляют для страны организованные преступные группировки. В отчете изложены прогнозы развития криминогенной ситуации. В документ включен раздел, посвященный криминальным финансам и доходам, полученным преступным путем, и затрагивается проблема их легализации. Версия отчета об оценке угроз в Великобритании для служебного пользования выпускается для уведомления государственных правоохранительных органов о приоритетах в борьбе с особо опасной организованной преступностью и о других важных инициативах, таких как изменения в законодательстве, нормативно-правовом регулировании или политике. Общедоступная версия отчета предназначена для повышения информированности общества, чтобы не дать частным лицам стать жертвами преступников особо опасных организованных группировок. Отчет об оценке угроз в Великобритании является результатом совместной работы. Для его подготовки используется информация как из национальных, так и из зарубежных источников.
Разведывательный центр Испании по борьбе с организованной преступностью занимается сбором и классификацией информации, касающейся организованной преступности и необходимой для разработки общей стратегии противодействия преступным группировкам. Центр занимается подготовкой отчетов о проведении оценки угрозы отмывания денег и эффективности мер по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, включающих статистические данные о схемах легализации преступных доходов, нарушениях закона и проведенных расследованиях. Дополнительно Комиссия по предотвращению отмывания денег и финансовых преступлений составляет списки транзакций с высокой степенью риска и публикует такие перечни для фондовой биржи, страховых компаний, служб, занимающихся переводом денежных средств, специалистов и организаций, оперирующих в сфере недвижимости, и банковских учреждений. Подобные списки транзакций создаются в помощь отчитывающимся организациям для выполнения требований по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, и выявления возможных сделок, связанных с отмыванием денег, определения клиентов из группы повышенного риска, специальных продуктов, услуг и операций с высокой степенью риска. В ежегодный отчет включают раздел с описанием наиболее показательных примеров, которые были проанализированы в течение года. На основании таких списков отчитывающиеся организации составляют специальные контрольные перечни с указанием рисков, которые распространяют среди всех сотрудников.
В Польше ежегодная национальная оценка риска отмывания денежных средств проводится с целью выявления новых методов совершения таких преступлений и уровня их сложности. В проведении оценки принимают участие несколько организаций. В качестве источника информации используются данные о криминальных типологиях из дел по легализации преступных доходов, хранящихся в Подразделении финансовой разведки Польши, а также сведения из отчетов, направленных указанным органом в прокуратуру с указанием случаев с обоснованными подозрениями в отмывании денег. Результаты национальной оценки угрозы легализации преступных доходов представляют в виде ежегодных отчетов, а иногда - в виде инструкций, направляемых в кредитно-финансовые учреждения и сотрудничающие с ними организации. Эта информация, однако, не публикуется в общедоступных источниках [3].
В Японии, наряду с Австралией, на периодической основе выпускается отдельный отчет, посвященный анализу существующих в стране проблем легализации преступных доходов. Такая оценка проводится национальным агентством полиции Японии. При этом оценка рисков отмывания денежных средств проводится по завершенным судебным делам, по отчетам о подозрительных транзакциях и по выявленным случаям отмывания денег. Результаты исследований далее поступают в соответствующие заинтересованные организации, а также подлежат частичному опубликованию.
В результате проведенного анализа можно сделать вывод о том, что национальная оценка рисков отмывания доходов, полученных преступным путем, является одним из ключевых этапов управления такими рисками в рамках отдельной системы противодействия легализации преступных доходов.
В Российской Федерации в настоящее время институт национальной оценки рисков ОД/ФТ находится на стадии формирования. Указом Президента от 13.06.2012 № 808 функции центра по оценке угроз национальной безопасности, возникающих в результате легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и распространения оружия массового поражения были возложены на Росфинмониторинг. Вместе с тем механизм информационного взаимодействия по направлению результатов национальной оценки таких рисков в кредитные организации до настоящего момента не внедрен [1]. Особенностью национальной системы ПОД/ФТ также является то, что обмен информацией с национальным органом финансовой разведки налажен только в части операций с участием фигурантов перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму.
В национальной системе ПОД/ФТ в настоящее время принцип обратной связи между государственным и частным сектором отсутствует, но действует принцип одностороннего взаимодействия, а именно: при выявлении банком операции, в отношении которой у него возникают подозрения о ее совершении в целях легализации преступных доходов, он формирует и направляет сведения о ней в Росфинмониторинг. При этом получение кредитной организацией каких бы то ни было уведомлений или директив о мерах, которые необходимо принять в отношении такого клиента, не предусмотрено. К тому же трудности при выявлении подобных подозрительных операций кредитными организациями связаны с тем, что законодателем не определено, какие именно действия клиентов могут рассматриваться как придание правомерного вида пользования доходами, полученными преступным путем. В частности, понятие «легализация», применяемое в Федеральном законе № 115-ФЗ, имеет, по нашему мнению, слишком общую формулировку, а именно: «…придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления…» [8]. Следует отметить, что и в российской экономической литературе существуют разные подходы к определению данного понятия. Так, например, ученый-экономист Жубрин Р.В. дает следующее толкование легализации преступных доходов: «совершение маскируемых под законные сделок и финансовых операций с преступными доходами с целью сокрытия их преступного происхождения и придания правомерности владению, пользованию и распоряжению ими» [2]. Экономист Рудая Т.Ю. определяет данное понятие как «умышленное придание правомерного вида пользованию, владению или распоряжению денежными средствами, иным имуществом, работам и услугам, информации, интеллектуальной собственности, полученным заведомо преступным путем, либо сокрытие их местонахождения, размещения, движения или действительной принадлежности, а равно использование их для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности» [5]. Все эти определения, по нашему мнению, заслуживают внимания, однако позволим себе дополнить и расширить определение легализации: это совершение любых юридически значимых действий с доходами от преступной деятельности с целью придания правомерного вида, владения, пользования и (или) распоряжения ими и нанесение этими действиями финансового, правового и социального ущерба личности, обществу или государству. При этом понятие «доходы» следует трактовать исходя из содержания ратифицированной Россией Конвенции Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности, как любой материальной выгоды, полученной в результате совершения преступлений. Таким образом, понятие преступных доходов было бы более полным и завершенным, т.к. охватывало бы все стороны возможных преступных доходов и включало бы в себя денежные средства и полный комплекс объектов гражданских прав, в том числе и имущественные права.
Банком России приведен перечень критериев и признаков, указывающих на необычный характер операции (сделки), позволяющих отнести ее к ОД/ФТ. Актуализированная редакция такого перечня содержит более 80 признаков. По итогам анализа указанных признаков можно сделать вывод о том, что практически во всех операциях, совершаемых клиентом банка, можно найти какие-либо из указанных критериев. Наличие такого «размытого» перечня порождает отсутствие четко определенного «объекта выявления» и, как следствие, невозможность для кредитной организации сформировать подходы к выявлению подозрительных операций (схем), направленных на ОД/ФТ, и своевременно предпринять необходимые меры по предотвращению ее использования в качестве инструмента отмывания преступных доходов. Российские банки, как правило, во избежание претензий со стороны надзорного органа, направляют в уполномоченный орган сведения по «формальному» признаку, т.е. обо всех операциях, которые содержат в себе критерии подозрительности. Применение российскими банками такого подхода ведет к осложнению и снижению эффективности работы Росфинмониторинга, т.к. существенно увеличивается информационная нагрузка и время на ее обработку в целях выявления схем по легализации доходов, полученных преступным путем [4]. В связи с вышеизложенным существует необходимость на законодательном уровне определить объект выявления и дать четкое определение подозрительных видов деятельности, сформулировав их базовые признаки на основании ограниченной совокупности взаимосвязанных критериев.
Анализ сущности отдельных международных противолегализационных процедур и особенности их реализации в российской банковской практике позволяет сделать ряд выводов. Так, в соответствии с российским законодательством, кредитные организации обязаны выявлять и предоставлять в уполномоченный орган сведения о подлежащих обязательному контролю операциях и сделках. Перечень таких операций предусмотрен ст. 6 Федерального закона № 115-ФЗ и включает в себя более 20 видов операций и сделок. Следует отметить, что реализация указанной процедуры требует от кредитной организации существенных трудовых и финансовых затрат. Прежде чем направить в Росфинмониторинг сообщение, ответственный сотрудник банка должен принять обоснованное и мотивированное суждение о квалификации выявленной подразделениями операции (сделки) как подлежащей обязательному контролю. При этом сведения должны быть представлены в виде структурированного файла в формате dbf, состоящего из нескольких блоков, заполняемых в строго установленном порядке. Чтобы сформировать сведения об одной операции, необходимо заполнить более 200 полей. При этом заполнение полей сообщения для каждого из видов подлежащих обязательному контролю операций и сделок имеет свои особенности. Учитывая тот факт, что за нарушения порядка формирования и представления сведений о подлежащих обязательному контролю операциях и сделках к кредитной организации могут быть применены меры административного воздействия, а также объемы представляемых сведений (только в 2012 году российскими кредитными организациями было направлено порядка 10 млн сообщений, в 2011 году – 9 млн [7], это означает, что каждая кредитная организация в среднем направляет порядка 25-30 сообщений в день), можно обоснованно утверждать, что выявление таких операций и сделок, а также представление сведений о них в уполномоченный орган является трудоемким процессом, требующим от сотрудников кредитной организации специальных знаний, умений и повышенного внимания, а от кредитной организации – существенных финансовых затрат для обеспечения надлежащей реализации указанных требований.
Стоит отметить, что российская практика реализации процедуры обязательного контроля в целом соответствует требованиям ФАТФ, более того, данные Рекомендации внедрены в российское антилегализационное законодательство в более жестком варианте. Тогда как, в соответствии с двадцатой Рекомендацией ФАТФ, финансовым учреждениям надлежит направлять сведения в орган финансовой разведки только о тех операциях, в отношении которых возникают подозрения, что они совершаются (или могут быть совершены) в целях легализации доходов, полученных преступным путем. В частности, в соответствии с законодательством Австрии, Германии банки обязаны направлять в соответствующий орган сведения об операции, если возникает обоснованное подозрение, что уже совершенная, текущая или запланированная сделка совершается в целях легализации доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма [3].
Таким образом, передовой международный опыт стран - участниц ФАТФ, отдельные из которых начали создавать национальные системы противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, еще до внедрения такого механизма на международном уровне, показывает, что:
1) оценка риска легализации доходов, полученных преступным путем, проводится в кредитно-финансовых учреждениях на основе результатов национальной оценки рисков;
2) система первичного финансового мониторинга исключает выявление обязательного перечня операций и основана на выявлении и представлении информации о подозрительных операциях (сделках) клиентов.
Исходя из тенденций развития российского антилегализационного законодательства, можно сделать вывод о том, что в Российской Федерации вряд ли в ближайшее время будет упразднен институт обязательного контроля. Несмотря на полное соответствие российского законодательства международным стандартам и требованиям ФАТФ, нормативно-правовое регулирование деятельности российских коммерческих банков в части реализации ими противолегализационных процедур нуждается в совершенствовании, т.к. недостатки в регулировании данного направления банковской деятельности являются внешними источниками специфических банковских рисков в указанной области.
Рецензенты:
Лебедева М. Е., д.э.н., профессор кафедры банковского дела СПбГЭУ, г. Санкт-Петербург.
Байдукова Н.В., д.э.н., профессор кафедры банковского дела СПбГЭУ, г. Санкт-Петербург.
[1] Показатель распространенности коррупции в государственном секторе, от 0 (самый высокий уровень коррупции) до 100 (самый низкий уровень коррупции).